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論訴規范性行政文件

有謂現行行政訴訟中,非待訴具體行政時不得訴規范性文件,使事情難以得到早期解決,以致情況惡化,不利於行政經濟效率,故應改革訴訟手續,不當以訴具體行政為規范性文件之訴的要件。

某意見不同。某承認以上所謂狀況確實存在。但是,行政訴訟的目的一是為了糾正行政錯誤,二是彌補錯誤所致損失。也就是說,立法時就已預見到必然有了行政錯誤導致的損失。如果要求在行政訴訟上預防行政錯誤,則不合行政訴訟法本身的目的。

而彌補損失要求損失必須具體。規范性文件損害具體權利必然經歷具體行政,則自然非有具體行政侵權不足判斷規范性文件侵權。訴具體行政,若訴求得到滿足,則規范性文件侵權損失也得到彌補。即對於一個受害人來說,只要訴求得以滿足,訴具體行政與訴規范性文件沒有區別。訴規范性文件只對監督行政,避免同一傷害在不同人身上的再犯有用。

雖經行政訴訟的確只能事後糾正不足以充分監督行政,但監督行政可以依靠其他辦法。現在缺乏的是其他辦法,或者說有辦法但不為。可不能因為這種缺乏而課行政訴訟法以過分之任。
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tag : 中國 法律

駁死刑廢止論

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tag : 法律 中國 國家 自由

濫用優勢地位不當交易對競爭的影響

濫用優勢地位不當交易,有優勢者未必會因此取得對其競爭者的優勢,因為不當交易的對象,即受壓迫的對象因為受到壓迫可能會反抗,也可能會降低生產積極性,故濫用優勢地位者可能只不過取得交易上的便利,未必會提高自己的競爭力。

而不當交易的對象,也未必會因為受壓迫而減少其競爭力。比如有優勢者可能操控其交易對象的人事安排,而這種人事安排對企業生產有可能比該企業自主安排更合適。很多時候也確實如此。

故如果濫用優勢地位不當交易會影響競爭,則所影響的所謂的競爭絕不應該是指個別的特殊的競爭力,而是指整個競爭活動的自主,即企業的自主,也是競爭的公平。

當然,影響競爭公平必然也會帶來對競爭活動的實質影響。

如第二段中的情形,雖然這種優勢濫用行為提高了被壓迫者的競爭力,但如果沒有這種濫用行為,則被壓迫者的競爭對象可能得到某些好處,而這些好處因為濫用行為以致現實中無法得到。濫用行為不當地提高了被壓迫者競爭力的同時相對地必然降低壓迫對象的競爭者的競爭力。如果要追究濫用優勢地位不當交易的實際損害的話,則此處壓迫對象的競爭者本來當得而未能得的利益,即他們的損失,即濫用行為的實際損害。

至於濫用導致本身競爭力上升或者壓迫對象競爭力下降,則對競爭的實質影響更為明顯,在此不論。

由於影響競爭公平必然也會實質影響競爭活動,所以分析優勢地位濫用行為的法益損害時固然也可以各個實質損害為法益。但既然以整個濫用優勢地位不當交易為一種類型,就應該盡量避免在其下再分類討論。所以前面說『不應該是指個別的特殊的競爭力,而是指整個競爭活動的自主,即企業的自主,也是競爭的公平』。

至於雖然濫用優勢地位不當交易,但是為了社會公益并且也確實為社會帶來了相當的公益,則其違法性自然被阻卻。唯義所在而已。

tag : 國家 自由 法律

正義


2008-04-20
正義 - [法]
Tag: 法律

或謂『法律只有合乎正義的法則才是真正的法律,否則只是推行專制的工具』。



正義與否是種價值判斷。價值判斷關注的是法律所應當的形狀。而既然有所謂應當形狀,那就自然還有實際現狀。則若法律的實際現狀不是法律的應有形狀,則法律的實際現狀不是法律。若法律的實際現狀或現實法律不是法律,則那究竟是什麼的實際現狀?



且價值判斷因人而異。正義判斷也不例外。則因人異而或正義或不正義,或是法律或不是法律。



法應該普遍適用且穩定。但若正義是法律的原則,必然出現既是法律又不是法律者。則正義不得是法律標準,或不可以正義為法律標準。



充其量只是立法目標。而正義也是有力者自命的。無非常識而已。常識不過是或應當是一定時空內一定范圍人間的認識的最大公約數。 常識正確與否往往有事後評判。當時就大言不慚地說是正義,笑止。




神 發表于21:11:06 | 引用(0) | 編輯

tag : 法律

垃圾郵件應對


2008-02-12
垃圾郵件應對 - [法]
Tag: 倭奴 法律 國家

西曆2008年2月10日據報,日本提高了對垃圾郵件的罰金上限,從100萬日元漲至3000萬日元,以應對有無減的垃圾郵件。

我沒發過垃圾郵件,但一直收過不少。個人感覺所謂垃圾郵件有無減,并非某個垃圾郵件發送機關或個人的發送量或發送頻率提高,而是指這種發送機關或個人的數量提高。就每個發送機關或個人而言,之前與之後的發送量或頻率并無多少變化。然而對他們的罰款額度提高了。難道他們所發的每封垃圾郵件的法益危害度提高了?我不以為然。

從這件事中只看出處罰的目的是殺一儆百。日本方面也說的很清楚,本文開頭也提到了,此舉用以應對垃圾郵件之有無減。既然處罰的目的是以儆效尤,而制度的落實靠的就是賞罰,并賞可以視作負處罰,那麼有理由認為制度所強調的不是對個案的公平,而是整體的平衡。我覺得這才是所謂的正義。既然如此,目前甚囂塵上的所謂個人責任論,真正是反動至極。




神 發表于04:16:20 | 引用(0) | 編輯

tag : 倭奴 國家 法律

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